法院如何判斷抵押權設定是否基於「通謀虛偽意思表示」？
25 Jul, 2025
問題摘要：
法院認定抵押權是否屬通謀虛偽意思表示，會綜合考察借貸資金的真實存在與流動、借款契約內容、資力來源與當事人口供，若判定為虛偽，該抵押權將不具法律效力，並得聲請塗銷登記，避免債權人以形式上的登記掩蓋真實法律關係，確保強制執行程序中債權人權益不致受損，亦防止債務人脫產逃債的違法行為。
律師回答：
關於這個問題，法院在判斷抵押權設定是否屬於「通謀虛偽意思表示」時，會從整體事實關係、資金流向、當事人陳述及相關書證綜合判斷，因為這類案件多數發生在債務人企圖以人頭或形式交易脫產，進而規避真正債權人強制執行時。依民法第87條第1項規定：「表意人與相對人通謀而為虛偽意思表示者，其意思表示無效。」所謂通謀虛偽意思表示，乃指當事人雙方明知意思表示並非真意，卻有共同合意進行形式上的法律行為，以便誤導他人或隱蔽真實法律關係。因此，不僅表意人必須非出自真意，且相對人亦須明知並共同為之，始構成通謀虛偽，該法律行為當然無效，
雙方若通謀為非真意之法律行為，其法律效果應為無效，縱然該虛偽法律行為已完成登記，例如完成抵押權設定或物權移轉，仍不生物權效力，以抵押權為例，依民法第860條規定：「普通抵押權者，謂債權人對於債務人或第三人不移轉占有而供其債權擔保之不動產，得就該不動產賣得價金優先受償之權。」其制度目的係為保障真正債權人之債權實現，若形式上雖訂立抵押權設定契約、辦理登記，實際上卻無真實債權存在，或者抵押權金額遠超出抵押物價值，法院即有可能判定為虛偽意思表示，該抵押權設定行為即屬無效。法院在判斷過程中，常以是否存在真實借貸關係、資金是否實際流動為重要依據。
若於購買不動產時，以與不動產現值顯不相當之金額，取得不動產物權者，於經驗及論理上，可認有通謀虛偽虛偽意思表示之高度可能；同理，你的案例中第三人於設定抵押權時，以與抵押物現值顯不相當之金額，作為抵押權擔保債權額者，亦可作為有通謀虛偽意思表示之判斷表徵之一。
「抵押權塗銷登記」就是把不動產上的這份抵押權進行塗銷的行為。至於何時會需要進行塗銷呢？最普遍情形就是當借款還清時，代表債務已清償，可以進行抵押權塗銷登記該不動產已經被查封法拍，就會被塗銷，因為不再是抵押品。抵押權設定超過請求權20年，可以向法院請求塗銷登記抵押權。
辦理抵押權塗銷登記時，如係法院判決塗銷登記應附法院判決確定證明文件。他項權利塗銷登記，得由他項權利人、原設定人或其他利害關係人單獨聲請之。原抵押權人為金融機構，其印鑑已向地政所備查者，得免檢附原抵押權人印鑑證明。
按民法第87條第1項：「表意人與相對人通謀而為虛偽意思表示者，其意思表示無效」。所謂「通謀虛偽意思表示」，乃指表意人與相對人互相故意為非真意之表示而言，故相對人不僅須知表意人非真意，並須就表意人非真意之表示相與為非真意之合意，始為相當，最高法院51年度台上字第215號判決要旨參照。是雙方通謀而為虛偽意思表示所設定抵押權，依前開規定，乃當然無效。縱使虛偽意思表示之一方，已因無效之法律行為包括完成物權移轉登記，仍不能取得該物權(最高法院94年度台上字第1640號判決要旨參照)。
常見實務審查重點包括：第一，借款資金是否實際交付與返還，是否有匯款紀錄、收據、銀行轉帳明細等付款憑證；第二，雙方是否有書面借款契約、借據或抵押權設定契約，契約是否具體載明借款用途、金額、還款方式等；第三，利息是否有實際給付紀錄，例如利息轉帳證明或定期繳息紀錄；第四，法院會個別訊問債權人與債務人對借款事實之描述是否一致、有無矛盾；第五，債權人是否具備相當資力提供該筆金額，是否與其收入或財產狀況相符。這些綜合事證如顯示該筆借款從未發生或毫無資金流動，法院將有高度可能認定該抵押行為係形式操作，僅為規避他債或掩飾真實財產狀況。
舉例而言，如夫妻面臨債務糾紛，丈夫將房產以抵押形式設定給親友，聲稱為借款擔保，但實際上無任何金錢交付、也無利息給付紀錄，法院於審理中發現該名「債權人」無資力借出該筆巨額資金，雙方口供前後不一，則有可能依前述原則，判定該抵押設定為通謀虛偽意思表示，屬無效抵押，該筆不動產仍應納入可供其他真實債權人執行之財產。又如，某人低價購買房產並立即設定抵押權給特定關係人，價格與市價明顯不符，亦可視為具有虛偽之高度可能性，法院會要求說明資金來源與契約真實目的。
此外，當法院裁判抵押權為無效後，原本存在於不動產上的抵押權亦應依法塗銷。依地政士法及相關不動產登記規定，辦理抵押權塗銷登記時，若係基於法院判決，應檢附該判決確定證明書；若原抵押權人為金融機構，且其印鑑已於地政機關備查，則可免附印鑑證明。塗銷申請得由他項權利人（如抵押權人）、原設定人或其他利害關係人單獨提出，不必經雙方同意。在某些情況下，如抵押權設定超過請求權時效20年，權利人亦得依時效完成為由，聲請法院塗銷登記。
-債務-債務擔保-抵押權-塗銷抵押權-虛偽設定
(相關法條=民法第87條=民法第860條=民法第881條)
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